完善《反壟斷法》與激活市場經濟主體

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最近黨中央、國務院多次提出強化反壟斷，這是后疫情時期促進國內國際雙循環(huán)，進一步完善社會主義市場經濟體制的一項重要舉措。中央經濟工作會議指出，“要支持領軍企業(yè)組建創(chuàng)新聯(lián)合體，帶動中小企業(yè)創(chuàng)新活動”，提倡在市場經濟中發(fā)揮大企業(yè)對中小企業(yè)的帶動作用，促進共同發(fā)展。會議提出2021年第六項重要任務是“強化反壟斷和防止資本無序擴張，反壟斷、反不正當競爭是完善社會主義市場經濟體制、推動高質量發(fā)展的內在要求”，把反壟斷和完善社會主義市場經濟體制緊密連在一起。

我們國家的反壟斷法于2008年8月1日正式實施，在今年1月份疫情爆發(fā)之前，市場監(jiān)管總局又起草了“修訂法案”公開征求意見稿。全文由57條增加到64條，主要增加了以下內容：一是“鼓勵創(chuàng)新”（第一條）；二是“強化競爭政策基礎地位”（第四條）；三是“國家建立和實施公平競爭審查制度，規(guī)范政府行政行為，防止出臺、排除限制競爭的政策措施”（第九條，新增）；四是，規(guī)定了“認定互聯(lián)網領域經營者具有市場支配地位，還應當考慮到網絡效應、規(guī)模經濟、領先效應，掌握和處理相關數(shù)據(jù)的能力等因素”（第二十一條，新增加內容），第一次把如何認定互聯(lián)網領域“經營者集中”寫進了條文。此外，“修訂草案”還進一步細化了審報程序，加大了處罰力度?？偟目矗靶抻啿莅浮痹黾觾热蒹w現(xiàn)了鼓勵創(chuàng)新，鼓勵公平競爭，限制政府不利于競爭、造成地方保護主義或者是壟斷行為。特別規(guī)定了互聯(lián)網領域的反壟斷，具有一定的前瞻性。

《反壟斷法》“修訂草案”公開征求意見已近一年時間，國際國內社會經濟形勢發(fā)生了很大變化，根據(jù)新冠肺炎疫情爆發(fā)后出現(xiàn)的新情況和當前平臺經濟反壟斷的突出問題，有必要進一步充實完善《中華人民共和國反壟斷法》“修訂草案”，主要建議是：

一、反壟斷要有利于激活市場經濟主體。在社會主義市場經濟條件下，市場經濟主體包括國企、民企、外企三大部分。民營企業(yè)是市場經濟中最為活躍的組成部分，但90%以上都屬于中小企業(yè)，規(guī)模偏小，在發(fā)展中需要有行業(yè)或產業(yè)鏈“頭部企業(yè)”的引領，因此，在反壟斷中應注意保護“頭部企業(yè)”的引領和示范效應。不能簡單以企業(yè)規(guī)模、市場份額和價格因素來認定壟斷，要看大企業(yè)是否濫用已形成的壟斷地位進行非法不正當競爭。應當鼓勵發(fā)展中的民營企業(yè)通過多種途徑引進資金，以更新?lián)Q代，實現(xiàn)創(chuàng)新。

2008年，匯源果汁乘香港上市的有利時機擬進一步籌措資金實現(xiàn)轉型發(fā)展，擬以180億港元由可口可樂收購，但國家商務部最終以反壟斷為由否定了這筆交易。當時提出的理論根據(jù)有兩個：一是“傳導效應”，擔心可口可樂在碳酸飲料市場上的壟斷地位會擴大到果汁領域；二是“擠壓效應”，擔心可口可樂這樣的“巨無霸”進入中國果汁市場會擠壓中小企業(yè)的發(fā)展。這次交易中止后，匯源集團一直未能改變捉襟見肘的被動局面，經營每況愈下，目前負債百億，面臨退市。

還有一宗民營企業(yè)的事例。2009年8月，俄羅斯富豪阿布拉莫維奇的耶弗拉茲公司準備以21億新元收購德龍鋼鐵，德龍鋼鐵也是新加坡上市的企業(yè)，如果合并成功了可以收到100多億元，進行新的投資。但是最后也被商務部以反壟斷的名義否定了。俄羅斯的富豪進入中國鋼鐵市場是否會造成壟斷？這點值得推敲。反觀當年美國波音公司收購麥道公司，當時波音公司已占有全球飛機制造64%的市場，而麥道公司以生產軍用飛機為主，因訂單不足瀕臨倒閉。在美國政府大力推動下，最終波音以166億美元收購麥道，合并后的波音公司占有了全部美國國內飛機制造市場，公司業(yè)務進一步拓展，也由此拉動了美國經濟。

二、反壟斷的審查認定機構和程序規(guī)則需進一步充實完善。按照反壟斷法規(guī)定，反壟斷委員會是組織、協(xié)調、領導反壟斷工作的最高機構。“修訂草案”還新賦予委員會“公平競爭審查職能”。該委員會以市場監(jiān)督局局長為主任，國務院十幾個部委派出領導擔任委員，下面還設有專家咨詢組，更像是一個咨詢務虛機構，缺少權威和執(zhí)行力。反壟斷委員會和專家咨詢組成立多年，但沒有一個公開發(fā)布的議事規(guī)則和審議程序。反壟斷法規(guī)定的最多的是反壟斷法執(zhí)法機構的功能、審定標準和申報程序，使反壟斷委員會成為虛設。

三、應當按照市場經濟法則來充實壟斷行為認定程序和制定反壟斷措施。壟斷與反壟斷都是在市場經濟條件下產生的經濟行為，對壟斷和反壟斷的界定應當遵循市場“公開、公平、公正”的原則，從現(xiàn)行的反壟斷法和“修訂草案”看，行政色彩過于濃厚。市場監(jiān)督總局最新發(fā)布的十大反壟斷案例，許多內容沒有公開發(fā)布，以“n”宗代替。執(zhí)法機構在缺乏監(jiān)督的前提下行使自由裁量權。最近全國人大常委會進行反不正當競爭法執(zhí)法調查，人民日報刊文報道，標題是“老問題依然突出，新問題層出不窮”，其中提到“立法、普法、執(zhí)法、司法等方面還存在一些突出問題”，“法律適用存在難點、堵點，法律適用的協(xié)調性不足影響監(jiān)管”。反壟斷也是反不正當競爭的一個重點，對此應當引以為戒。特別在當前平臺經濟反壟斷應當認真聽取各方面意見，集思廣益，慎重執(zhí)法。

建議參考美國等國長期實施反壟斷的經驗，美國是以司法部反托拉斯局和聯(lián)邦貿易委員會等政府機構為公訴方向聯(lián)邦法院就壟斷行為認定和實施反壟斷措施提起民事或刑事訴訟，由法院最后裁定執(zhí)行。我國知識產權執(zhí)法保護是由法院執(zhí)行。最高法院知識產權法庭成立兩年來受理案件5104件，審結4142件，法院與企業(yè)、政府有關部門互相配合制約，取得很好效果，可以為今后反壟斷執(zhí)法改革引為參考。

最后，在后疫情時期，反壟斷執(zhí)法要注意保護本土經濟和企業(yè)活力。中央經濟工作會議指出，我國正在成為全國唯一實現(xiàn)經濟正增長的主要經濟體。廣大民營企業(yè)響應黨中央關于加快構建以國內大循環(huán)為主體、國內國際“雙循環(huán)”相互促進新發(fā)展格局的號召，回來立足國內發(fā)展。應該保護這種積極性，在涉及國內國際兩個市場的反壟斷執(zhí)法時尤其應該慎重，防止發(fā)生資本外流和削弱企業(yè)在國際市場的競爭地位。應當借鑒臺灣地區(qū)鼓勵支持臺積電做大做強的做法，同時臺灣經濟界還提出“不能只有臺積電”，在臺灣要發(fā)展更多的具有世界水平的像臺積電這樣的企業(yè)，平臺經濟反壟斷應當要考慮到保護本土經濟，保護民營企業(yè)的積極性。

作者系中國亞洲經濟發(fā)展協(xié)會執(zhí)行會長